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內容簡介: |
写一本让老百姓看得懂、用得上的预防法律风险和如何面对诉讼的书是作者的初心。本书作者在30余年的法律实务工作中积累了丰富的诉讼经验,形成了一套完备的民事纠纷解决攻略。本书旨在帮助公众转换思维,引领公众运用法律武器维护自身合法权益。全书分为诉讼谋略、原告谋攻、被告防守与反攻、民间借贷、婚姻、劳动合同、民事合同、房屋买卖、交通事故九篇。
本书改变了同类专业书籍惯有模式,融入了《孙子兵法》《曹刿论战》等名作中的佳句作为题记引领每篇开篇。书中将各种法律问题融入到案例场景之中,以问答、对话等形式对相关法律点进行深入浅出的解读,是一本别具一格的法律实务书。书中遍及各处的小贴士,可使公众从零开始了解诉讼全过程,尽可能地避开诉讼盲区,直至通向胜诉之路。
此外,本书凝聚着作者创新性的智慧,如开创性地提出了诉讼调解中的抛物线原则,配以图文讲解说明,简单明了,生动实用。
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關於作者: |
香建永
河北三和时代(定州)律师事务所主任,擅长处理企业破产、民事合同纠纷等重大复杂疑难案件,在业内有良好声誉。
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目錄:
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第一篇 诉讼谋略
一、军事谋略与诉讼谋略
1. 一场诉讼犹如一场没有硝烟的战争
2. 中国历史积累了博大精深的军事理论和谋略
3. 百战不殆:借鉴军事谋略指导诉讼
4. 用战略思想指导诉讼,掌握诉讼的主动权
5. 诉讼战略:案件的总体战略部署
二、诉讼中的战略问题
1. 关于诉讼战略
2. 诉讼中战略思维的架构
3. 制订诉讼预案
三、诉讼中的战术问题民事诉讼程序的细节
1. 一审开庭的准备
2. 上诉后二审的准备工作
3. 关于申请再审
4. 人民检察院对生效判决的抗诉
四、诉讼主体确定的 12 问
1. 去世的人能否列为原告或被告?
2. 胎儿能被列为原告或被告吗?
3. 胎儿享有民事权利吗?
4. 未成年人能成为原告或被告吗?
5. 土地承包户的原告是一户所有成员吗?
6. 丈夫或妻子一人打了借条,能否把夫妻二人列为共同被告?
7. 精神病人在民事诉讼中能否列为原告或被告?
8. 如何将个体工商户列为原告或被告?
9. 被监禁的人能否被列为原告或被告?
10. 企业法人解散,以谁为被告?
11. 包工头挂靠建筑公司,如何列被告?
12. 村民小组(原村生产队)能否成为原告或被告?
第二篇 原告谋攻
一、原告:未雨绸缪,正确部署
二、解惑:原告为什么有理却没打赢官司?
1. 主体错误,导致驳回起诉
2. 诉讼请求错误
3. 超过诉讼时效
4. 对设置前置程序的诉讼,原告直接向人民法院提起诉讼
5. 离婚案件尚不具备起诉条件
6. 证据不足或有证据但在一审判决前未提交
7. 起诉的条件不具备
8. 违反一事不再理的法律规定
9. 将被告或原告的名字写错,未在法定期限内改正
10. 混淆了客观事实和法律事实的区别
11. 混淆了案件性质
12. 对法律关系认识错误
三、真事与法律事实的异同
1. 很多当事人认为真事不用举证
2. 客观事实即事实真相
3. 法律事实是被法院判决认定的事实
4. 诉讼中存在当事人不如实陈述事实的现象
四、原告如何实现诉讼利益最大化?
1. 原告在整个诉讼过程中应考虑十个方面的因素,才能达到利益最大化
2. 利益最大化是利益越多越好吗?
3. 在诉讼调解中利益最大化的抛物线原理
五、原告在开庭前必干的六件事
1. 无论案情是简单还是复杂,都要向律师咨询
2. 原告举证须在法院指定的期限之内进行
3. 当事人经济困难可委托法律援助律师代理案件并申请减交、缓交诉讼费用
4. 详细阅读法院送达的各种手续,特别注意举证期间和开庭时间
5. 当事人若在法院指定期限内不能举证,应向法院申请延期举证
6. 开庭当天必须要注意以下问题
六、原告在诉讼中必须用好各项诉讼权利
1. 查封被告的财产、冻结被告账户
2. 申请人民法院调取证据
3. 申请延期举证
4. 要求当事人本人出庭
5. 申请证人出庭作证
6. 申请鉴定
7. 申请具有专门知识的人出庭对鉴定意见进行质证
8. 申请人民法院对物证或者现场进行勘验
9. 申请证据保全
10. 申请先予执行
七、答复当事人的来信:张老汉的收养协议能否解除?
第三篇 被告防守与反攻
一、被告在诉讼中的积极防御和消极防御
二、被告的消极防守将对自身带来不利的后果
1. 被告躲不过法院的传票
2. 被告不予出庭,法院可缺席判决
3. 被告不出庭应诉,一审败诉后二审上诉,不是新证据难以举证
三、被告如何做好积极防御
1. 被告应积极准备答辩状
2. 被告在庭审中进行举证、质证、反驳原告的不实陈述
3. 被告有提出管辖异议的权利
4. 被告有申请回避的权利
5. 被告可以申请延期举证
6. 被告可以申请人民法院调取证据
7. 被告可以要求当事人本人出庭
8. 被告可以申请证人出庭作证
9. 被告可以申请鉴定
10. 被告如对鉴定有异议,可申请具有专门知识的人出庭对鉴定意见进行质证
11. 被告可以申请人民法院对物证或者现场进行勘验
12. 被告可以申请证据保全
13. 被告可以提出反诉
四、被告在什么情况下才能赢得官司?
1. 原告所列主体错误,即被告主体不适格
2. 原告的诉讼请求错误
3. 原告起诉的事实和法律关系是否一致
4. 原告超过诉讼时效提起的诉讼
5. 法律设置前置诉讼程序,原告直接向人民法院起诉
6. 原告起诉尚不具备起诉条件的离婚案件
7. 原告证据不足,或有证据但在一审判决前未提交
8. 原告起诉的条件不具备
9. 原告违反一事不再理的法律规定
10. 原告将被告的名字写错,未在法定期限内改正
11. 原告混淆了案件性质导致法院驳回起诉
12. 原告的诉讼请求违约金过高,被告请求降低违约金
13. 买卖合同中,原告供货质量存在问题,被告对产品质量
申请鉴定
14. 被告认为原告提交证据虚假,可对证据进行鉴定(如笔
迹鉴定)
第四篇 民 间 借 贷
一、民间借贷涉及的法律点
1. 借款未打借条,如发生纠纷诉讼能胜诉吗?
2. 有了借条是否就必然胜诉?
3. 谨防借条中的种种陷阱
4. 因还字为多音字,其常在借贷纠纷中引发争议
5. 将作废收条当作证据使用,能产生法律效力吗?
6. 撕碎了的借条,拼接之后形成的证据在法律上是否有效?
7. 盖上公章的借条是否必然有效?
8. 借条中未写明利息,法院能支持利息吗?
9. 约定利息高于法律规定,债务人能否索回高出法律规定的部分?
10. 借条上的中间人见证人是否承担连带还款责任?
11. 双方借款以房屋买卖合同约定,如何解决?
12. 借款人在借条上写明,借款人以自己的房产或设备作抵押是否有效?
13. 借条中写明借款人以房屋作抵押,如不能到时还账,房屋所有权归债权人所有的约定有效吗?
14. 手中只有银行转账记录,足以证明是借款人的借款吗?
15. 有人为逃避责任,打借条故意用别名或写错别字,出借人是否能打赢官司?
16. 有人故意把借款条写成收条,能否打赢官司?
17. 防范借款人用褪色笔写借条
18. 借款人未在场,让他人替代打借条,借条能对借款人产生法律效力吗?
19. 借条上借款人的配偶没有签字,诉讼时出借人追加配偶为被告,配偶承担还款责任吗?
20. 民间借款,只有借条,没有付款的证据,能打赢官司吗?
21. 借款用途不合法,能得到法律支持吗?
22.高利贷未超出法定部分,能得到法律支持吗?
23. 借款时没有约定利率怎么办?
24. 借条丢失了如何补救?
25. 何为保证?连带保证和一般保证有什么区别?
26.砍头息即借款时先支付利息的行为,不受法律保护
27. 如何追讨民间借贷?什么是最有效的途径?
28. 民间借贷借条、民间借贷合同、民间借贷担保合同范本
二、民事借贷篇案例
案例 1. 债务人与妻签协议 债权人诉撤销协议
案例 2. 起诉索合伙送礼款 行为违法被判驳回
案例 3. 借款收条一字之差 起诉还款能否支持
案例 4. 欠工资款写成借条 民工工资如何索要
案例 5. 出纳员出借村公款 丢了自由又赔钱款
案例 6. 高额回报成了泡影 血本无归懊悔已迟
案例 7. 借条写成了融资款 入股还是借款成疑
案例 8. 赌场借债未曾偿还 法院起诉被判驳回
案例 9. 抵押医院在建项目 法院认定抵押无效
案例 10. 兄弟借款 4 年未还 已过时效诉求被驳
案例 11. 从妻子手中借钱财 向丈夫索要有效否
第五篇 婚姻
一、离婚诉讼34问
1. 离婚诉讼谁先起诉就对谁不利吗?
2. 一方不同意离婚法院能判离婚吗?
3. 判决离婚的法定条件有哪些?
4. 夫妻一方与他人通奸,是不是判决离婚的法定条件?
5. 离婚案件开庭另一方不参加开庭,法院能判决准予离婚吗?
6. 对孩子的抚养费,法律是怎么规定的?
7. 离婚后,在什么条件下可向法院申请变更子女抚养关系?
8. 父母能否因子女变更姓氏而拒付子女抚育费?
9. 离婚后,孩子应该由谁直接抚养?
10. 在婚姻存续期间,一方继承或接受赠与的财产,是否为夫妻共同财产?
11. 夫妻在婚后能约定财产归属吗?
12. 彩礼在什么情况下可以退还?
13. 不直接抚养孩子的父或母与孩子有无继承关系?
14. 法院准予离婚的法定条件是什么?
15. 夫或妻一方离家出走,如何起诉离婚?
16. 离婚后,当事人能否就探望孩子提起诉讼?
17. 离婚时一方生活困难,能要求另一方帮助吗?
18. 什么情况下,无过错方可请求损害赔偿?
19. 离婚时,如一方隐瞒、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,应如何处理?
20. 夫妻一方为精神病患者,对方可以离婚吗?
21. 精神病患者进行婚姻登记有无法律效力?
22. 夫妻一方出轨,离婚时是否少分财产?
23. 双方已协议离婚,但一方对财产分割问题反悔,可否提起诉讼?
24. 父母出资购买的房屋,在当事人结婚前后,对财产权认定有何区别?
25. 丈夫能否以妻子擅自堕胎为由提起侵权诉讼?
26. 夫妻双方在离婚前形成的财产分割协议,人民法院如何认定?
27. 正在进行离婚诉讼,夫妻一方死亡,另一方有无继承权?
28. 夫妻一方婚前购置的房屋,结婚多年后能成为夫妻共同财产吗?
29. 在夫妻婚姻存续期间,房产证上写上一人的名字与写上两人的名字,房屋产权有区别吗?
30. 婚前一方签订了房产合同、支付了首付款且有银行贷款,婚后夫妻共同还贷,房产归属于谁?
31. 婚前个人支付全部房款,婚后取得房产证,产权登记在个人名下的,为夫妻哪方财产?
32. 婚前办理按揭,婚后夫妻共同还贷,离婚诉讼时还未取得房产证,房产归属于谁?
33. 婚后一方父母出资为子女购买的房屋,产权登记在其子女名下的产权归属于谁?
34. 胎儿有无继承权和接受赠与权?
二、婚姻篇案例
案例 1. 发现孩子并非亲生 丈夫向妻索要赔偿
案例 2. 女方收彩礼未登记 退婚时彩礼归何处
案例 3. 结婚 10 天男方离婚 彩礼返还能否支持
案例 4. 离婚丈夫隐瞒财产 前妻再次诉讼分割
案例 5. 男方诉讼坚持离婚 女方递交怀孕证明
案例 6. 借钱不还机关算尽 弄假成真人财尽失
案例 7. 夫妻离婚分割房产 更名付房款谁在先
案例 8. 孩子随了继父的姓 亲父不支付抚养费
案例 9. 妻子人流丈夫离婚 索赔精神损害赔偿
案例 10. 婚前购房夫妻还贷 离婚房产如何分割
三、电视台访谈详解《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(三)》涉房产权属问题
第六篇 劳动合同(劳动者必读)
一、劳动者须知 42 问
1. 童工是我国法律规定的劳动者吗?
2. 什么是用人单位?小商铺是不是用人单位?
3. 只有在公司或企业上班才需要订立劳动合同吗?
4. 保姆与雇主的关系是劳动关系还是雇佣关系?
5. 建筑工程中的清包是否为劳动合同关系?
6. 合伙承包建筑民房,合伙人与发包方是劳务关系吗?
7. 雇主(包工头)没有建筑资质,工人在工作中受伤,可以让发包方承担赔偿责任吗?
8. 劳动者在工作中受伤,劳动关系和雇佣关系是同命同价吗?
9. 无营业执照等非法用工的单位劳动者出了工伤怎么办?
10. 劳动者不与用人单位签订劳动合同,会出现哪些问题?
11. 劳动者与用人单位签订合同的主要条款有哪些?
12. 劳动者与用人单位没有签订劳动合同,在法律上属于合法的劳动关系吗?
13.用人单位不与劳动者签订劳动合同,存在哪些法律风险?
14. 在岗时突发疾病,是否属于工伤?
15. 在建筑工地上工棚里休息,突发疾病死亡属于工伤吗?
16. 喝了酒上班,受到伤害属于工伤吗?
17. 工人违章操作机器造成身体伤害属于工伤吗?
18. 在雇佣关系中,雇员在从事雇佣活动中有违章行为,是否减轻雇主的责任?
19. 上班为履行职责受他人伤害,应该找谁赔偿?
20. 超过退休年龄的人是否还能与单位签订劳动合同?
21. 超过法定退休年龄的进城务工农民因工作原因伤亡的情况属于工伤吗?
22.劳动者在上下班途中被汽车撞伤,能得到肇事方和单位的双重赔偿吗?
23. 上班途中,劳动者骑电动车撞到树上死亡,属于工伤吗?
24. 职工在上班途中,因自己也有违章,造成交通事故受伤属于工伤吗?
25. 建筑公司将部分工程发包给没有资质的包工头,包工头的雇员在工作中受伤,建筑公司有责任吗?
26. 劳动合同中约定雇员出了工伤,用工单位概不负责的条款有效吗?
27. 法律规定每日加班时间和每周最长加班时间是多少?
28. 合伙人履行职务的过程中受到人身伤害,其他合伙人承担责任吗?
29. 企业在订立劳动合同时应告知劳动者哪些内容?
30. 企业在订立劳动合同时应核实劳动者的哪些方面?
31. 劳动者在与企业订立劳动合同时应注意哪些事项?
32. 劳动者在什么情况下可以解除劳动合同?
33. 在什么情况下订立劳动合同无效?
34. 用人单位侵害劳动者的权利怎么办?
35. 女职工的劳动权益有哪些?
36. 国家规定的女职工特殊劳动保护有哪些?
37. 当女职工的合法权益受到侵害时,如何保护?
38. 劳动争议仲裁和到法院提起诉讼是一回事吗?
39. 如果打劳动合同官司,能直接向法院起诉吗?
40. 单位是否可以用实物发工资?
41. 单位为防止职工偷盗,下班时能否搜身?
42. 劳动合同有哪几个种类?
二、合同范本
1. 劳动合同范本
2. 辞职申请书范本(劳动者用本)
3. 劳动者解除劳动合同范本(劳动者用本)
4. 劳动仲裁申请书范本
三、劳动合同篇案例
案例 1. 拒绝支付员工薪金,老板是否会被判刑?
案例 2. 离职从事同行工作,原东家能否追责任?
案例 3. 上班首日手指钻伤,工伤赔偿能否支持?
案例 4. 公司让签空白合同,合同内容是否有效?
案例 5. 警卫上班超市买烟,途中被撞算工伤吗?
案例 6. 违反安全规章制度,头部受伤算工伤吗?
案例 7. 下班途中小聚饮酒,酒后被撞算工伤吗?
案例 8. 上班途中被车撞伤,可否得到双重赔偿?
案例 9. 承揽工人修理车床,受到损害如何认定?
案例 10. 劳动者工作满 10 年,能否不签无固定期限劳动合同?
第七篇 民事合同
一、民事合同中 38 个必读法律点
1. 关于契约
2. 什么是合同?
3. 婚姻关系是合同关系吗?
4. 契约、合同、协议的内涵在法律上有区别吗?
5. 当事人的口头约定是合同吗?能在法律上生效吗?口头协议不是合同,这种观点对吗?
6. 合同中甲方和乙方的民事地位以及权利义务有区别吗?
7. 法定代表人代表法人订立合同,但合同上没有加盖法人的公章,只有法定代表人的签字,该合同是否生效?
8. 已加盖单位公章的合同是否必然有效?
9. 合同中写明了合同履行地,是否暗含了合同发生纠纷由哪个法院管辖的内容?
10. 买卖合同中约定了运费的负担者,是否暗含了合同发生纠纷由哪个法院管辖的内容?
11. 什么人有订立合同的行为能力?
12. 限制行为能力人能够订立哪些合同呢?
13. 正在监狱服刑的人有权订立合同吗?
14. 醉酒的人签署的合同有效吗?
15. 以传销的方式订立的合同有效吗?
16. 当事人在合同上只签字不按手印有效吗?
17. 双方当事人在合同上签字,未经过公证,该合同有法律效力吗?
18. 哪些文书、合同可以进行公证?
19. 哪些情况下,公证机构不予办理公证?
20. 公证能替代抵押物登记吗?
21. 合同的主要条款都有哪些?
22. 合同缺少主要条款,该合同有效吗?
23. 重大误解订立的合同,你了解吗?
24. 显失公平订立的合同能依法撤销吗?
25. 合同诈骗罪与民事欺诈有哪些区别?
26. 什么是格式合同?
27. 在签订格式合同时应注意什么?
28. 一方用打印好的合同让对方签字,是否属于格式合同?
29. 格式合同规定及合同无效的情形
30. 店堂告示、通知以及声明有无法律效力?
31. 悬赏广告说了不算行吗?
32. 什么是乘人之危订立的合同?在法律上能成立吗?
33. 租赁合同最长租期是多少年?
34. 什么是融资租赁合同?
35. 租赁房屋不可不知的法律点
36. 农村土地承包合同最长多少年?
37. 承包户能否在承包的土地上建房?
38. 土地承包的合同主要条款是什么?
二、民事合同篇案例
案例 1. 假合同的真面目 信笺标注露马脚
案例 2. 买集体土地旧房 合同无效担损失
案例 3. 未经过民主程序 承包协议则无效
案例 4. 乡村修路缺资金 抵押耕地使用权
案例 5. 土地抵押的合同 没有登记不生效
案例 6. 买房人欢心收房 开发商变卦涨价
案例 7. 发包方未能拨款 建筑商依约堵门
案例 8. 借用资质干工程 实际承包人索款
案例 9. 租户房内造爆竹 房主因此入囹圄
案例 10. 父将房赠与儿子 赠与协议可撤销
第八篇 房屋买卖
一、房屋买卖 16 问
1. 什么是商品房买卖合同?
2. 出卖人未取得商品房预售许可证明,与买受人订立的商品房预售合同有效吗?
3. 如何看待商品房的销售广告和宣传资料?
4. 出卖人向买受人收了定金,如果出现纠纷如何处理?
5. 商品房的认购、订购、预订等协议,能否认定为商品房买卖合同?
6. 出卖人把拆迁安置房卖给第三人如何处理?
7. 商品房买卖合同订立后,出卖人将房抵押或出卖如何处理?
8. 如出卖人故意隐瞒相关事实,导致房屋买卖合同无效,法律如何认定?
9. 出卖人与买受人订立合同后,与第三人恶意串通并另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用的,如何处理?
10. 法律关于交房是如何定义的?交房后的风险又如何承担?
11. 商品房发生质量问题如何解决?
12. 实际交付面积与商品房买卖合同的约定不符如何解决?
13. 出卖人迟延交房如何处理?
14. 商品房买卖的违约金如何计算?
15. 出卖人未按期办理房屋权属证书时如何处理?
16. 商品房买卖合同约定,买受人以担保贷款方式付款未实现如何解决?
二、房屋买卖篇案例
案例 1. 买二手房行市涨价 卖方反悔遭遇索赔
案例 2. 房屋涨价卖方反悔 违约金标准是什么
案例 3. 开发商抵押买家屋 买方索要双倍房款
案例 4. 名为买房实为借款 竹篮打水一场空
案例 5. 购房未办理房产证 开发商欠款屋被封
案例 6. 丈夫卖房房屋涨价 妻子起诉撤销合同
案例 7. 丈夫外遇瞒妻卖房 妻离婚向夫索赔偿
案例 8. 欠款人以房屋抵债 流押合同被判无效
案例 9. 拆迁安置房卖他人 拆迁人起诉开发商
案例 10. 安置房大 10 平方米 开发商索要补偿款
案例 11. 卖方反悔拒不腾房 不执行判决入囹圄
案例 12. 开发商售查封房屋 负责人因此受刑罚
案例 13. 为炒房房屋未过户 地产商欠款房查封
案例 14. 花巨款购买二手房 房屋抵押不能入住
案例 15. 委托堂弟看管房屋 拆迁堂弟占为己有
案例 16. 售楼中介伪造合同 购房者买房款落空
案例 17. 彩印房产证做抵押 欠款不还获刑 6 年
第九篇 交通事故
一、交通事故 44 问
1. 自行车和人相撞属于交通事故吗?
2. 交通事故私了有无法律效力?私了后出现了新的情况能否推翻私了协议?
3. 机动车撞到公路边的树上,造成驾驶人伤害属于交通事故吗?
4. 未造成人身伤亡的交通事故解决处理的法律程序是怎么规定的?
5. 交警对交通事故处理的简易程序流程是什么?
6. 对造成人员伤亡和财产损失需要勘验、检查现场程序如何?
7. 交通事故发生后,因抢救受伤人员是否应当通知保险公司到现场勘验?
8. 医疗机构能否因未及时支付抢救费拖延抢救伤员?抢救费最终由谁埋单?
9. 发生交通事故后当事人承担全部责任的情形?
10. 公安机关交通管理部门制作交通事故认定书期限是多少?
11. 公安机关交通管理部门必须要对交通事故调解吗?
12. 公安机关交通管理部门对交通事故的调解从何时开始,何时结束?
13. 交通事故人身受到伤害,没有经过交警能直接到法院起诉吗?
14. 如果对交通事故责任认定书有异议,提出异议的时间是多长?
15. 法院能更改交警部门的责任认定书吗?
16. 交通事故中出现伤亡,城镇居民与农村居民的赔偿相同吗?
17. 交通事故中交警扣押车辆后多长时间返还给车主?返还的条件是什么?
18. 饮酒驾驶会造成哪些法律后果?
19. 机动车没有责任,承保的保险公司是否予以赔偿?
20. 什么样的情况构成交通肇事罪?
21. 法律如何界定交通肇事逃逸?如何加重处罚?
22. 在何种情况下,交通肇事转化为故意杀人罪或者故意伤害罪?
23. 机动车在高速公路上出现故障应如何处理?
24. 驾驶员未随车携带行驶证、驾驶证的将受到什么处罚?
25. 借出的车辆发生交通事故,出借人有责任吗?
26. 挂靠车辆发生交通事故由谁赔偿?
27. 机动车辆转让后未办理过户,发生交通事故谁承担责任?
28. 已达到报废标准的机动车转让后发生交通事故,责任由谁承担?
29. 驾校培训活动中驾驶机动车发生交通事故造成损害,责任由谁来承担?
30. 机动车试乘过程中发生交通事故造成试乘人损害,谁来负责任?
31. 路上堆沙等物导致交通事故,责任由谁承担?
32. 发生交通事故后,从事货物运输、旅客运输的车辆停运费用能否得到赔偿?
33. 交通事故发生后保险公司和侵权人的赔偿顺序如何排列?
34. 驾驶人违法驾驶,交强险 1 是否赔偿第三人?
35. 交强险的人身伤亡保险金能否转让请求权和设定担保?
36. 在交通事故诉讼中,保险公司是否被列为共同被告?
37. 在工厂院内发生交通事故,能按照交通事故处理吗?
38. 机动车未投保交强险将受到什么处罚?
39. 上道路行驶的机动车未放置保险标志将受到怎样的处罚?
40. 伪造、变造保险标志的处罚是什么?
41. 因盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的如何处理?
42. 机动车驾驶人发生交通事故后逃逸,受害人能否得到赔偿?
43. 上下班途中交通事故肇事方赔偿完,单位是否应按工伤赔偿?
44. 道路交通事故人身损害赔偿项目有哪些?
二、办案手记:立字为证
三、交通事故篇案例
案例 1. 购车试驾突发病 4S 店索垫付费用
案例 2. 阻挡货车设障碍 未设标志应赔偿
案例 3. 汽车卖出未过户 交通事故谁担责
案例 4. 买卖拼装的汽车 肇事责任谁承担
案例 5. 借车人酒后借车 出借人明知担责
案例 6. 肇事遗弃受害人 以故意杀人定罪
案例 7. 公路堆放建筑料 事故物主须担责
案例 8. 回家骑快车撞人 伤者骨折负全责
案例 9. 车辆刮电缆出事 殃及行人谁担责
案例 10. 蛛丝马迹露马脚 肇事逃逸难逃责
《道路交通事故处理程序规定》
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內容試閱:
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自 序
--用一把钥匙打开千把锁
我从1985年开始学法律,当时20多岁,后专业从事法律服务。几十年的时光过去了,如今我已是年逾花甲。正像一名老医生见过无数病人,我也亲历了无数的当事人。我深切地感受到诉讼给一些当事人内心带来痛苦、辛酸、压抑、恐惧、愤怒甚至怨恨的情绪。此外,当然也有胜诉后的欢愉和畅快。
有的人一辈子就经历了一场诉讼,但因为走了弯路,导致不利的结果,在内心留下的伤痕久久不能抹去,乃至成了永远的痛
对律师来讲,承办离婚、债务、宅基地纠纷等普通的民事案件再平常不过。可是,对当事人而言,他们所经历的这场诉讼是大事,是一生都刻骨铭心的记忆。
当事人遇到诉讼,大约有三种态度:第一种态度是盲目乐观,盲目自信。当事人认为自己有理,对方纯粹是无理取闹,故此,对法院传票置之不理,听之任之,也不参加开庭。法院判决后如对自己不利,才恍然大悟,但悔之晚矣。第二种态度是盲目悲观,四处求人。面对诉讼如临大敌、惊恐万状,全家动员,他们只相信人际关系,认为只要找到人,官司就能打赢。这类当事人往往不去关注法律关系、客观事实、证据、诉讼程序,结果花不少冤枉钱,但效果不佳。第三种态度是积极应对,寻求良方。找法律专业人士指点迷津,按照诉讼规律,制定正确的诉讼战略,诉讼输赢能弄个清楚明白,往往能取得较好效果。
总之,由于大多数公众并不懂诉讼,如果找到法律明白人指路,诉讼之路就顺利;遇见只知诉讼皮毛的人或重点放在人际关系上,把路走偏了,就会使诉讼之路越走越难,陷入困境。
诉讼中确实充满了玄机。这里的所谓玄机并不是带有神秘色彩的,而是充满了诸多不确定因素。就如一副中药,里面的各种药性都通过矛盾、阴阳、辩证、物理、化学深度融合再发生作用。老子在《道德经》中所说的道可道,非常道,实际上就是规律,世界上的任何事情都有规律,诉讼也不例外。
一个诉讼有时看起来十分复杂,实际最终不过是一两个争议焦点。而这一两个争议点决定整个案件的成败,这就是主要矛盾,这一矛盾解决了其他矛盾也会迎刃而解。而这一两个争议点是靠大量事实和证据铺垫的,同时也要靠律师和法官对客观事实的认知、对法律的深刻理解和领会。
诉讼中的真理只有一个,但这个真理并不是浮在表面谁都能看出来的,并不是黑白分明的。很多人认为这个真理一眼就能看穿(除个别情况外),其实不然。它就像矿藏埋在深处,只有通过深入挖掘才能得到;真理也必须经过反复深入思考,从感性到理性的不断认识和飞跃才能发现。认识诉讼真理的过程,是不断追求的过程,也就是由此及彼、由表及里、去粗取精、去伪存真的认识过程。
此外,因为诉讼是处在强烈对抗中,双方各自认为真理在自己手中,里面充满了真相和假象、真理和谬误的较量。只有真本领,真正下了功夫的人才能发现诉讼中的真理。就像西游记中,只有孙悟空的火眼金睛能辨出是人是妖,而唐僧却屡屡上当,总是吃亏。
我研读过很多判例,有些案件经过一审、二审、再审。同样的事实,同样的法律,却出现了迥然不同的结果。一般来说,最终的结论是正确的。这是为什么呢?这说明人的认识总是受这样和那样的限制,对客观事实的了解、社会的阅历、对法律掌握和理解的程度、对立法原意的理解等因素均对案件真理的认知起作用。人们对案件的认识是一个由浅入深、由现象到本质、由形式到内容和事物因果关系的认知过程,经过了否定之否定,最终寻找出了真理。
不识庐山真面目,只缘身在此山中说得就是这个道理。只有跳出圈外,站得更高才能看得更远。为什么有些当事人一直在为一场诉讼耿耿于怀?他们往往固守自己的理,认为他的理就是真理,而碰到顺他意的代理人,按照他的意思去表达,在庭上唇枪舌剑、高谈阔论,十分符合他的心意,但结果诉讼败了,他怨天尤人,认为判决不公,甚至走上上访之路。这是很可悲的。实践中此种情况也不少见。
诉讼无非有三种结果:胜诉、败诉、和解。如细分还有:部分胜诉、部分败诉。几乎所有的当事人在聘请我时要问一个问题:案子能不能胜?胜的概率是多少?这个问题是最难回答的。因为当事人找律师是奔着胜诉来的,如果律师说没有把握,当事人可能就会立刻另找律师。我常常回答:一是律师法不允许律师对案件做出承诺;二是目前不了解双方情况,仅听一面之词,难以做出判断;三是案件中有很多不确定因素。就像医生,越是好医生,越不能夸口说自己开的药能够药到病除。
为此,我常常反问当事人,你能不能保证今年小麦肯定丰收?当事人说不敢肯定。但是当事人听了我的上述解释,仍然感到像是在云雾中。
律师为当事人进行法律服务,是为当事人指引方向的人,不亚于三国中诸葛亮辅佐刘备。律师肩负重托,踽踽独行,在崎岖的诉讼道路上披荆斩棘、步履艰难。但当事人还是看结果,胜诉了皆大欢喜,败诉了垂头丧气,认为指路人还是不行,这是很令人难堪的事情。其实,律师谁不想把官司打得漂漂亮亮的,案件胜诉后,心中那份成就感不言自明。
然而,《黄帝内经》有这样一段话:是故圣人不治已病治未病;不治已乱治未乱,此之谓也。夫病已成而后药之,乱已成而后治之,譬犹渴而穿井,斗而铸锥,不亦晚乎?这意思是说预防为主,真正的高人不是事后诸葛亮,而是在事前已打好预防针了。
现实中,诉讼中双方针锋相对,各不相让,而最终是敌伤一千我伤八百,诉讼给当事人带来的精神伤痛,往往难以抚平。
怎么才能治未病?这些年,我一直在思考,如何让普通老百姓更多地了解法律知识、了解诉讼知识,预防争议和风险的产生,让当事人不发生诉讼,毫无疑问,这有重大的社会意义。比如,借条打好了、合同签好了、证据保存了、劳动合同签订了、有纠纷及时化解了等,就可能不会发生诉讼。我在书中写的律师办案札记的当事人就是随意在空白单据上签了名字,惹来一场官司。再就是一旦诉讼来临时,当事人不至于慌乱,不至于走冤枉路、花冤枉钱。
由此,我决心要写一本真正让老百姓看得懂、用得上的书--一本预防法律风险和如何面对诉讼的书。
那么,一把钥匙能打开千把锁吗?答案是有可能的。因为哲学的方法论告诉了我们解决问题的方法,世界万物道理是相通的,我们通过理论实践掌握了诉讼的规律,掌握了解决的方法,就是掌握了破解诉讼的难题,就能一把钥匙打开千把锁。
对于如何打赢官司?我认为诉讼是一场没有硝烟的战争,为了破解诉讼中的难题,我尝试把古代军事知识运用进去,如机动灵活的战略战术、积极防御、集中优势兵力打歼灭战、伤其十指不如断其一指的军事思想等;古代兵法中围魏救赵、打草惊蛇、擒贼擒王等三十六计。为此,我把自己的这些体会写进了书中,如果将此运用得好,将会给一场诉讼注入更高的智慧。
在司法实践中,由于具体案情变数太多,当事人往往难以把握。我在书中写了诉讼谋略、最基本的诉讼知识以及民事案件中涉及的基本法律知识,以期保障当事人的合法权益得以实现。
多年来,当事人的种种表现,在我脑海中挥之不去。知我者问我何忧,不知者问我何愁!我想把我积累的诉讼知识写出来告诉大家,给身处诉讼旋涡之人指点迷津。为此,在繁忙的工作中,我将从业30年来的经验沉淀成书。
此书能给诉讼的当事人或正准备诉讼的读者指一指路,是我最大的愿望;也是我尽绵薄之力引领广大民众用法律手段解决纠纷,为老百姓普及法律知识做了一件有意义的事情。
此书从成稿到出版,历时两年多的时间,其间历经多次修改。2020年5月28日,《民法典》通过后,我又对文中涉及的法条内容进行了增减。在此,我要感谢我所年轻的律师们和我的女儿香凝,他们为这本书稿的修订作出了贡献。
正是:满纸皆真言,一颗济世心;
莫云作者痴,自解其中味。
是为序。
香建永
2020年8月
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