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| 編輯推薦： |
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一本涵盖人力资源工作从入职到离职全流程的法律答案之书。
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| 內容簡介： |
本书以人力资源法务工作的全流程为线索，划分为入职管理、培训管理、绩效管理、薪酬管理、用工管理、离职管理六大板块，每个板块下再细分若干具体问题，涵盖了企业管理者、人力资源工作者、法务等相关工作人员所需掌握和运用的全方位法律知识。
内容上以案例为依托，每个案例按照题干问题描述 司法处理结果 法律依据分析 可行实操方案的结构讲述，读者可以像查字典一样就自己遇到的法律问题查阅本书，得到专业法律人士提出的解决之道，是一本真正的法律答案之书。
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| 關於作者： |
翁飞：北京大成律师事务所律师。西北政法大学法学学士，美国密苏里大学堪萨斯城分校法学硕士。中国法学会会员、北京市律师协会建设工程法律专业委员会委员（第十届）、北京市朝阳区律师协会规章委员会委员（第三届）。具有上市公司独立董事资格（上交所第37期）、军工涉密业务咨询资格（军工保密资格审查认证中心）。
执业领域为诉讼仲裁，具体为劳动人事、工程房产、行政诉讼等。曾承办多起有社会影响的、重大疑难的民商及行政类案件，部分代理案件被高级人民法院作为典型案例裁判文书发布，作为法院调解员参与处理百余起执行案件，常年担任政府部委、军工央企、央视媒体、外国企业等法律顾问，熟悉各类企业法律风险管理及合规实务。合著《企业常用合同范本：劳动合同（律师批注版）》北京大学出版社2013年版。
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| 目錄：
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入职管理
◆ 招聘管理
○ 背景调查
职工提交虚假学历证明，公司辞退是否应支付赔偿金？ 4
下岗待业人员能与新的用人单位建立劳动关系吗？ 6
劳动者主张存在双重劳动关系，是否会被支持？ 7
离退休人员到其他单位工作，应认定为劳动关系还是劳务关系？ 8
证券经纪人与证券公司是劳动关系吗？ 9
超市促销员与公司是劳动关系，还是劳务派遣关系？ 10
演出合作协议纠纷是否属于劳动争议？ 11
外国人未取得外国人就业证，是否适用劳动争议处理程序？ 12
外国人取得外国人就业证但未在许可范围内就业，能否主张经济补偿？ 13
如何理解发包方承担用工主体责任？ 17
用人单位承担用工主体责任，是否必然与劳动者存在事实劳动关系？ 18
如何认定是委托合同关系，还是劳动合同关系？ 20
劳务纠纷中双方均无过错，应如何认定损失赔偿？ 21
混合用工下，如何认定劳动关系？ 23
○录用条件
以不符合录用条件解除劳动合同，如何认定合法性？ 25
发送聘书后拒绝录取，应承担什么责任？ 26
员工录用审批表是否可以取代书面劳动合同？ 28
欠缺劳动合同的必要条款，该合同是否可视为劳动合同？ 29
职工入职隐瞒已婚事实，公司能否解除劳动合同？ 31
员工虚构工作经历，公司解除劳动合同是否一定合法？ 34
◆录用管理
○订立书面合同
用人单位不提供与劳动争议有关的证据，应承担什么责任？ 37
公司能否以劳务协议替代劳动合同？ 38
员工无法提供劳动合同原件，能否证明与公司存在劳动关系？ 39
劳动者未在合同落款处签名，用人单位是否支付二倍工资？ 41
劳动者求职不提供离职证明，用人单位不签劳动合同是否支付二倍工资？ 42
用人单位未与公司高级管理人员签订劳动合同，是否支付二倍工资？ 43
应签订无固定期限劳动合同而未签订，用人单位是否应支付二倍工资？ 45
订立两次劳动合同后，续订固定期限劳动合同，劳动者是否可以主张二倍工资？ 46
用人单位未与人事经理签订劳动合同，是否支付二倍工资？ 48
劳动合同到期没有续签，用人单位仍用工的，是否支付二倍工资差额？ 49
在校生是否一律不能与用人单位签订劳动合同？ 50
用人单位与劳动者提供的劳动合同文本不一致，应如何认定？ 54
试用期没有包含在劳动合同期限内，是否视为劳动合同期限？ 57
违法约定试用期，劳动者是否可以主张赔偿金？ 58
试用期约定是否可以约定无底薪？ 59
试用期对员工不满意，公司如何解除劳动合同？ 60
○劳动合同条款
公司变更工作地点，员工不来上班，公司予以辞退是否合法？ 63
劳动合同约定用人单位可以调整工作地点，劳动者拒不服从合法吗？ 64
综合计算工时制下是否存在休息日加班？ 67
如何认定不定时工作制适用的范围？ 69
劳动合同约定无故离职的违约金，是否有效？ 72
劳动合同约定单方终止合同应支付赔偿金和违约金，是否有效？ 73
○续订书面合同
变更劳动合同未采取书面形式，是否有效？ 75
劳动者与用人单位长期两不找，如何处理？ 78
劳动关系中止后，公司以员工旷工解除劳动关系，是否合法？ 79
连续签订两次以完成一定工作任务为期限的劳动合同，之后是否应当签订无固定期限劳动合同？ 82
连续两次订立固定期限劳动合同后，是否必须签订无固定期限劳动合同？ 83
◆规章制度
○制定程序
公司能否依照规章制度开除打斗的员工？ 86
○规章效力
员工不认可考勤记录，公司以旷工为由解除劳动合同是否合法？ 87
员工仅有一次违章行为，公司解除劳动合同是否合法？ 89
员工请病假后出国休养，公司能否以严重违反规章制度解除劳动合同？ 90
员工在微信群散布谣言，公司能否依据规章制度解除劳动合同？ 93
○违纪责任
公司对损失存在重大过错，劳动者是否应当承担赔偿责任？ 94
员工失职给公司造成损失，应如何认定赔偿责任？ 96
员工将本单位财物占为己有，构成职务侵占罪还是贪污罪？ 97
培训管理
◆培训协议
○职业培训
公司能否以岗前培训属于专业技术培训为由，与员工约定服务期？ 102
○专项技术培训
○培训费用
○服务期
飞行员离职是否应赔偿公司违约金？ 105
聘用合同中约定服务期的违约金，法院是否支持？ 107
◆商业秘密
○商业秘密认定
客户名单是否属于商业秘密？ 110
○保密方式
是新公司独立研发的系统，还是窃取原用人单位的商业秘密？ 111
○泄密责任
员工离职开办新公司，赢得原公司客户，是否侵犯经营秘密？ 113
○维权途径
如何计算侵犯商业秘密罪的损失？ 117
◆竞业限制
○竞业限制范围
竞业禁止条款是否适用于所有员工？ 119
员工在职期间筹划设立新公司，离职后与原公司竞争，是否违反诚实信用原则？ 121
在职员工违反竞业限制义务，应否支付违约金？ 122
员工离职后违反竞业限制协议，是否构成不正当竞争？ 124
○竞业限制补偿
劳动合同仅约定竞业限制，未明确经济补偿，该竞业限制约定是否有效？ 126
○竞业限制豁免
竞业限制违约金设定过高，员工能否请求酌情降低？ 128
○竞业限制和不正当竞争
员工离职开办公司，致使原公司业务受到损失，是否构成不正当竞争？ 130
○竞业限制和商业秘密
员工侵犯商业秘密与违反竞业限制协议责任竞合，公司应如何维权？ 132
绩效管理
◆绩效考核
○岗位考核
员工工作表现不佳，公司能否扣发考核奖？ 137
○末位淘汰
末位淘汰辞退员工是否合法？ 138
○调岗权益保护
调岗后员工拒绝到岗，公司能否解除劳动合同？ 141
劳动合同约定用人单位可以单方调整工作岗位，该约定是否有效？ 143
◆调岗降薪
○法定调岗
驾驶员发生交通事故，公司能以不胜任工作解除劳动合同吗？ 145
如何认定用人单位以不胜任工作调整工作岗位的合法性？ 147
○合法调岗
用人单位是合法轮岗，还是违法调整工作岗位？ 149
如何认定用人单位单方调整工作岗位的合法性？ 150
如何认定调整工作岗位具有惩罚性和侮辱性？ 152
○高管的调岗降薪
解除经理劳动合同，受公司法还是劳动法调整？ 154
解除高级管理人员职务的董事会决议，是否可以主张撤销？ 156
◆商业贿赂
○商业贿赂形式
○商业贿赂犯罪
○企业合规
薪酬管理
◆工资薪酬
○工资总额
通过竞岗降低员工薪酬导致员工离职，公司应按照什么标准支付经济补偿？ 165
对工资标准有争议，由用人单位还是劳动者举证？ 167
未及时足额支付劳动报酬，是否区分用人单位主观故意？ 168
○提成工资
约定不明下，员工主张提成工资能否得到支持？ 169
公司收回已售出物品，员工是否可以主张销售提成款？ 171
对劳动者主张的销售提成款，应如何计算？ 172
如何认定劳动者主张提成款的时效？ 173
○加班费
员工下班后微信与客户沟通，是否构成加班？ 176
劳动者在工作场所等待工作安排，是否应认定为加班时间？ 178
保安的加班时间如何认定？ 179
实行综合计算工时制，如何计算加班费？ 184
不定时工作制未经审批，是否有效？ 185
不定时工时制下，是否支付加班费？ 186
固定数额的加班费，是否属于法定标准工作时间内的工资？ 188
用人单位保存工资记录的时限是多长？ 189
○年休假工资
员工入职到新单位不到一年，能否要求休年休假？ 193
公司能否以员工没有申请休年假为由，免除相应工资支付义务？ 196
○年终奖
公司和员工对年终奖存在异议，应如何认定？ 199
公司以员工病假规定为由，取消年终奖是否合法？ 200
员工离职不发年终奖之规定是否合法？ 201
○工资支付
劳动者主张高温津贴，应符合什么条件？ 205
困难企业停产停工，公司能否安排工会主席待岗？ 208
企业工会副主席主张基于职务的工资差额，是否属于劳动争议？ 212
如何认定构成拒不支付劳动报酬罪？ 214
◆福利待遇
○一般福利待遇
○特殊福利待遇
员工提前离职是否应退还购房补贴？ 220
公司承诺给予房产奖励无法兑现，是否承担责任？ 222
◆社会保险
○社会保险制度
女职工要求公司给付生育保险金，是否属于劳动仲裁范围？ 224
降低社会保险缴费基数的协议书，是否有效？ 225
○社会保险纠纷
用人单位未缴纳社会保险，劳动者能否主张赔偿？ 226
用人单位未办理社会保险且无法补办，员工能否主张赔偿？ 227
用人单位少缴社会保险，劳动者要求补足，法院是否予以受理？ 229
员工因用人单位违法用工而提出离职，是否符合失业保险金的条件？ 231
◆住房公积金
○公积金制度
○公积金纠纷
职工要求补缴公积金，法院是否予以受理？ 233
◆股权激励
○股权激励计划
以购买股权形式代替工资发放，是否有效？ 234
劳动者因违纪被解除劳动合同，能否主张股权激励？ 235
员工离职后能否主张股票期权？ 236
如何认定激励股票解锁条件成就？ 238
○股票期权
公司承诺的激励性期权没有实施，员工可以主张索要吗？ 240
公司章程规定员工离职应退还股份，是否有效？ 241
劳动者兼具股东身份，如何认定其主张的是劳动报酬还是股东分成？ 242
公司因清算迟延退股，是否应对退股员工承担赔偿责任？ 243
用工管理
◆劳动保护
○劳动条件
○劳动保护
孕期女职工违反规章制度，公司能否解除劳动合同？ 249
女职工主动离职后发现怀孕，能否以重大误解撤销离职申请？ 250
○职业防护
○职业病
○职业禁忌
○安全生产
◆工伤管理
○工伤认定
如何理解上下班途中受到机动车事故，应认定为工伤？ 260
职工因公意外受到暴力伤害，能否认定为工伤？ 261
职工不够谨慎而受伤，是否影响工伤认定？ 264
超过工伤认定时限，能否提起工伤赔偿请求？ 266
○劳动能力鉴定
○工伤保险待遇
○因工致残待遇
工伤职工构成刑事犯罪，用人单位解除劳动合同是否应支付一次性伤残就业补助金？ 275
○工亡待遇
受工伤职工，能否同时主张工伤保险待遇与侵权赔偿？ 278
职工被认定为工伤，保险公司是否当然承担工伤意外身故赔偿责任？ 280
用人单位缴纳工伤保险，与工伤劳动者签订工伤调解协议后，劳动者能否反悔？ 282
用人单位未缴纳工伤保险，与工伤劳动者签订工伤调解协议，劳动者能否主张撤销？ 283
◆休假管理
○病假管理
员工以生病为由不来上班，公司解除劳动合同是否合法？ 287
○医疗期
如何认定职工因病或者非因工死亡的待遇？ 293
○事假
○法定假
○探亲假
○婚丧假
○路程假
○产假
○哺乳假
○年休假
◆特殊用工
○劳务派遣
劳务派遣员工能否与劳务派遣公司签订无固定期限劳动合同？ 303
劳务派遣公司主张劳动合同期满不再续订，员工能否主张违法解除？ 304
劳动者发生工伤，劳务派遣单位与用工单位的责任如何划分？ 308
○非全日制用工
判断全日制用工的主要标准是什么？ 311
○兼职管理
签订聘用兼职协议书，是否必然是劳务关系？ 314
公司对职工兼职行为是否具有处罚权？ 316
◆劳动监察
○劳动监察职责
○劳动保障监察
两年前存在违法用工，劳动监察是否应处罚？ 321
离职管理
◆劳动合同解除
○协商一致解除
什么情形下视为协商一致解除劳动合同？ 324
○用人单位解除
如何认定劳动者严重违反规章制度？ 326
员工乘坐非法营运的车辆，公司以违规辞退是否合法？ 327
员工言行不当扰乱公司工作秩序，能否解除劳动合同？ 328
公司股权转让，是否构成客观情况发生重大变化？ 335
新旧厂址调整，是否构成客观情况发生重大变化导致劳动合同不能履行？ 336
用人单位如何以客观情况发生重大变化解除劳动合同？ 337
○劳动者解除
○违法解除的处理
公司违法解除劳动合同，劳动关系是否应予以恢复？ 345
如何认定劳动合同无法继续履行？ 347
离职后工作岗位已被他人替代，劳动者能否主张恢复劳动关系？ 348
劳动合同解除超过一年提起仲裁，是否超过时效？ 351
◆劳动合同终止
○法定终止
用人单位决定提前解散的情形下，如何认定劳动合同终止的具体时点？ 353
领取退休金的人员发生用工争议，是否属于劳动争议？ 354
○逾期终止
○约定终止
◆经济补偿
○协商一致解除的
○用人单位解除的
劳动合同到期不续签，公司是否支付经济补偿金？ 358
○劳动者解除的
○劳动合同终止的
劳动者不续签劳动合同，用人单位是否支付经济补偿？ 360
用人单位注销，劳动者如何主张权利？ 362
○经济补偿计算
员工无法提供劳动，绩效奖金是否能作为计算经济补偿的标准？ 363
职工被安排到新用人单位工作，之后离职如何计算经济补偿金？ 365
如何认定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位？ 367
○医疗补助费
○代通知金
◆赔偿金
○赔偿金的支付
连续订立多次固定期限合同后，劳动者同意终止劳动关系，能否主张赔偿金？ 372
○赔偿金的计算
解除劳动合同违法，但劳动合同无法继续履行，员工能否主张赔偿金？ 374
用人单位解除劳动合同未通知工会，是否支付赔偿金？ 375
员工请假未履行手续，公司解除劳动合同，是否支付赔偿金？ 376
员工迟到一小时遭公司解雇，能否主张赔偿金？ 377
离职员工是否享有被遗忘权？ 378
◆离职办理
○离职程序
○离职文书
员工签订离职协议后主张赔偿金，能否得到支持？ 383
○档案移交
用人单位以员工欠公司债务为由，拒绝办理档案转移手续，是否合法？ 385
用人单位能否以劳动者未支付违约金为由，不配合办理档案、社会保险关系转移等手续？ 386
办理退休手续发生的争议，是否属于劳动争议？ 388
○职业健康检查
未进行离岗前职业健康检查，协商一致解除劳动合同是否有效？ 389
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| 內容試閱：
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跋
回想起来，我承办第一个案件迄今已经15年了。当年作为在校学生，参与代理游客在动物园被孔雀啄伤脸颊的侵权纠纷案件，最终案件得以圆满调解结案。回想过去，法律职业的准入资格门槛，从无到有，从法官检察官律师资格考试、国家司法考试到统一法律职业资格考试，几经更迭，与时俱进。具体制度的点滴进步，折射的是整个法治建设奔腾向前的不可阻挡之势。
我在执业之初，因给某人力资源数据库撰写专业文章，曾经高强度、系统性阅读了大量劳动法案例，受益匪浅。大量阅读案例是个打地基、建框架的工作，貌似笨拙，其实事半功倍。一万小时定律有其实践依据。在承办案件时，深谙案例能够促进分析问题更为深刻透彻，考虑更为周全细致，增强对案件结果的可预见性。在日常人力资源管理的合规实务中，也起到防范风险于未然的作用。囿于能力所限，本书错漏谬误之处在所难免，希望读者海涵和不吝指正，以期逐步完善，共同进步。
翁飞
2019年11月19日
序言
自2013年生效裁判文书在互联网公开以来，对劳动争议判例的研究者而言，获取判决书变得更加快捷。虽然除最高人民法院的指导案例外，其他判例不能成为各地仲裁机构和法院办案的直接裁审依据，但通过判例研究，解析具体案件纠纷中的法律依据及适用法律的法学理论，对提高全社会法律从业者的专业能力确实具有极大帮助。
2008年《劳动合同法》实施以来，国家和地方为解决劳动争议仲裁、诉讼中的疑难复杂问题，先后出台多个司法解释、会议纪要和指导意见，但仍然不能完全解决实践问题和具体纷争中可能出现的无据可依问题，类案不同判现象依然存在，严重影响司法的可预见性和公信力。
针对劳动与人力资源法律法规抽象化、碎片化、地方化特点而言，及时跟进、研究所在地区的热点难点劳动争议案件的法院裁审标准，对完善企业劳动人力资源管理制度和改进工作流程会有极大的促进作用；对广大从事劳动和人力资源的法律工作人员而言也具有重要的启发和指导作用。
劳动与人力资源法律服务，似易而实难，面对新型劳动争议的层出不穷，面对经济发展与就业稳定的平衡，面对企业利益与社会责任的取舍，面对劳资博弈与弱势群体保护的兼顾，从业者不仅需要良好的专业知识与钻研精神，还需要丰富的人生阅历和社会和谐发展的大局观。翁飞律师作为在劳动与人力资源法律服务领域辛勤耕耘十载的青年律师，在代理纷繁复杂、新颖疑难的劳动争议诉讼过程中，深知企业人力资源管理的苦与痛，通过对劳动争议案件典型案例的归纳与梳理，对相关劳动与人力资源法律法规和政策的总结与剖析，力争为企业人力资源合规管理提供有价值的解决思路与指导意见，同时也为具体劳动争议案件审理提供有意义的裁判尺度和法理解释。
劳动与人力资源法律实务中，由于法律仅作出原则性规定，自由裁量的余地相对较大，就可能出现同一类劳动争议纠纷案件在不同地区，甚至同一地区同一法院或仲裁委，有不同的裁判结果。翁飞律师撰写《HR法律答案之书：人力资源法务风险管理与案件实操》一书，正是试图通过大量案例，相对准确地找到处理标准和裁判意见，以进一步提高劳动争议案件处理结果的可预见性。本书的显著特点在于以劳动法律法规政策为经纬，以企业人力资源管理实务为框架，通过对企业人力资源管理各个阶段，即入职管理、培训管理、绩效管理、薪酬管理、用工管理、离职管理的疑难复杂案例进行归纳总结，对相关法律依据进行解惑释疑。作者以专业的态度和严谨的逻辑，力图把该书打造成极具参考借鉴价值的精品实务图书。
大成律师事务所劳动与人力资源的专业化快速发展，得益于每一位像翁飞这样的律师，在专业化道路上辛勤耕耘和刻苦努力。作为同仁，我为你们骄傲。
北京大成律师事务所合伙人
张立杰
2019年11月19日
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