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| 編輯推薦： |
近年来，中国企业不断走出去，积极参与全球经济活动，在投资、并购等领域尤为活跃。因之，熟悉跨国投资、并购领域的商业与法律规则及惯例，对于中国企业高效拓展海外业务至关重要。本书两位作者从事国际商务法律工作十余年，具有扎实的理论素养和丰富的实践经验。作品融合了作者多年经验，揭示法律谈判之要领、程式与方法，熔理论、制度与技术于一炉，是一部具有很强参考价值的涉外法律实务著作。
张海斌，上海外国语大学法学院院长
随着我国一带一路战略全方位、深层次推进，中国企业参与跨境并购和绿地、棕地投资的交易的规模和复杂度都不断加大。深入了解国际投资、并购的交易流程，熟悉国际通行的法律文本，知晓谈判中常见的难点及对策，对于有效防范法律风险非常重要。本书涵盖跨境并购和项目融资，既有对法律文本的细致分析，又结合了作者的实操经验，不论对于跨境投资业务的初入行者，还是力求业务精进的资深专业人士，都是一本难得的参考书。
曹晖，丝路基金有限责任公司法律副总监
本书从实务出发，结合案例，对绿地项目融资和海外并购的参与方、流程、特别是其中涉及的法律文本以及部分风险防范措施做了详细的介绍。本书弥补了中国企业海外投资的法律短
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| 內容簡介： |
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近年来，随着我国一带一路和走出去战略的推进，越来越多的中国企业通过对外直接投资、并购、工程承包等形式利用国内外资源，参与国际竞争。海外投资并购项目潜在各种风险，通常会按照国际惯例由参与方签署各类法律文件确定参与方之间的权利、义务、责任和风险分配。海外投资、并购项目的结构和法律文件复杂，而项目流程与项目谈判常常涉及国际惯例，对于我国企业有一定难度和挑战性。本书作者结合十余年的业务经验，以海外投资中常见法律文件与谈判要点分析为主线，在国际通行的法律文本和惯例的基础上介绍各类海外投资的商业与法律结构，防范相关法律风险。
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| 關於作者： |
任谷龙，北京安杰律师事务所合伙人律师，北京外国语大学法学硕士校外导师。有十多年的金融和投资法律服务经验，曾先后就职于国内、国际顶ji律师事务所，并曾在大型国际银行担任法律顾问。擅长的业务包括项目融资及其他银行融资、跨境投资与并购、*资本市场等。
韩利杰，某国际律师事务所任职。有十多年的国际投资与金融从业经验，主要从事领域包括企业并购和重组、资本市场、项目开发和融资。
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| 目錄：
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上篇海外项目投资
第一章海外投资概述003
第一节中国企业海外投资概况003
一、中国企业海外投资的缘起003
二、参与海外投资的企业类型004
三、中国企业对外投资的地域分布005
四、中国企业对外投资的行业分布006
第二节海外投资的主要形式007
一、绿地投资007
二、对外工程承包008
三、海外并购009
第三节海外投资风险及其管理010
一、工程建设项目风险及其管理010
二、并购项目的风险及其管理016
第二章项目开发许可023
第一节项目文件概述023
一、概述023
二、主要交易文件025
三、项目文件026
四、谈判和审阅项目文件028
第二节政府特许与公私合营029
一、政府特许029
二、公私合营030
第三节政府特许的流程及考虑因素033
一、政府特许的基本流程033
二、被特许人的资质要求034
三、物有所值评估035
四、政府参与程度036
第四节特许协议037
一、特许037
二、被特许人的承诺037
三、特许人的承诺038
四、特许费的支付和特许人的补偿039
五、不可抗力040
六、提前终止合同040
七、违约赔偿041
八、项目移交041
九、转让042
十、适用法律和争议解决042
第五节其他类型的政府特许042
一、执行协议042
二、产品分成协议043
第三章项目建设与运维合同045
第一节建设合同的类型045
一、常见的合同类型045
二、EPC和EPCM的区别047
三、行业联合会047
四、EPC合同的分割048
五、建设合同与其他项目合同关系050
第二节建设合同的主要内容050
一、菲迪克合同050
二、中国建设工程施工合同056
三、建设合同基本内容以电力项目为例058
第三节建设合同的审查要点067
第四节运维协议079
一、运营前阶段079
二、项目设施运营080
三、业主的义务080
四、履约义务081
五、不可抗力081
六、未能履约081
七、终止082
八、运营商也是项目发起人的情况082
九、运营商的报酬082
第四章海外项目其他合同083
第一节购电合同083
一、购电合同概述083
二、购电合同中的一般注意事项084
三、购电合同的审查要点084
第二节承购协议092
一、承购协议概述092
二、承购协议的特点092
三、承购协议的主要条款093
第三节燃料供应合同095
一、燃料供应合同中的一般注意事项096
二、燃料供应合同审查要点099
第四节出口信贷机构和项目保险101
一、商业风险和政治风险102
二、项目融资中的典型保险条款107
三、当地强制险111
第五章海外项目的融资安排113
第一节项目融资概述113
一、海外项目的融资方式113
二、项目融资的典型结构114
三、流程和风险配置115
四、项目融资的常见问题118
第二节融资条款清单121
一、概述121
二、项目介绍122
三、融资法律文件122
第三节融资文件中的法律术语125
一、陈述和保证125
二、承诺126
三、先决条件127
四、违约事件128
五、担保权益129
第四节主要融资文件介绍129
一、贷款协议或共同条款协议129
二、账户协议138
三、完工协议140
第五节其他融资文件142
一、单项贷款协议142
二、发起人支持和承诺143
三、直接协议145
四、债权人间协议145
第六节项目融资中的担保文件146
一、常见的普通法担保146
二、常见的中国法担保151
三、担保权益的注意事项154
附录1项目融资条款清单中英对照157
附录2海外项目融资案例：巴布亚新几内亚液化气项目191
下篇海外并购
第六章海外并购概述197
第一节交易流程与风险简介197
一、海外并购概述197
二、并购交易流程：双边谈判199
三、交易流程：竞价202
第二节交易方式简介206
一、常见收购方式206
二、交易结构的选择210
第三节尽职调查215
一、尽职调查的目的和作用215
二、尽职调查的类别218
三、尽职调查中常见问题219
第四节并购中的反垄断问题222
一、并购的反垄断审查222
二、并购实践中的反垄断问题评估与管理224
三、中国企业海外并购实践中的反垄断问题226
第五节跨国并购中的国家安全审查227
一、国家安全审查概述227
二、中国企业海外并购实践228
第六节海外并购的中国境内审批230
一、概述230
二、中国企业海外并购的实践232
附录中国企业海外重大并购交易要点总结234
第七章股权收购240
第一节股权收购概述240
一、股权收购240
二、股权收购与尽职调查245
第二节基础交易条款245
一、概述245
二、购买价格调整机制248
三、附条件支付250
第三节陈述和保证条款251
一、概述251
二、披露函254
三、陈述和保证的限制258
四、卖方的陈述和保证262
五、买方的陈述和保证267
六、陈述和保证的审阅与谈判268
第四节承诺条款270
一、概述270
二、成交前承诺272
三、成交后承诺274
四、努力的标准275
第五节先决条件条款276
一、概述276
二、买方成交的先决条件278
三、卖方完成交易的先决条件280
四、先决条件不满足的情况281
第六节终止条款281
一、终止条款概述281
二、协议终止的情形281
二、股权收购协议终止的效力282
第七节赔偿条款283
一、概述283
二、赔偿的基本机制284
三、赔偿责任的限制286
四、赔偿的程序287
五、托管账户287
六、保证和赔偿保险288
第八节其他条款和机制288
一、前言288
二、定义条款289
三、标准条款289
四、交易保护机制290
五、股权收购协议的附件292
第八章其他收购方式及交易文件293
第一节资产收购293
一、概述293
二、基础交易条款296
三、陈述和保证条款300
四、承诺条款302
五、先决条件303
六、终止条款和赔偿条款304
七、资产收购中值得注意的几个问题305
八、收购业务部门308
第二节合并协议310
一、概述310
二、基础交易条款311
三、陈述和保证312
四、承诺条款313
五、先决条件313
六、赔偿条款314
第三节上市公司收购315
一、概述315
二、上市公司收购的尽职调查320
三、上市公司收购的方式321
四、上市公司收购中的法律文件325
五、交易保护措施327
六、上市公司恶意收购中的反收购措施329
第四节并购交易中的辅助文件332
一、辅助文件332
二、意向书336
三、保密协议339
四、顾问聘用协议341
五、股东协议344
第九章并购的融资安排348
第一节并购融资概述348
一、并购融资参与方348
二、并购融资的形式351
三、债务融资的种类354
第二节并购融资的流程和特有事项359
一、并购融资的流程359
二、上市公司并购中特别事项361
三、融资方的尽职调查363
四、担保结构366
五、中国银监会对商业银行并购贷款的要求369
第三节并购融资中的法律文件370
一、承诺文件370
二、贷款协议372
三、担保文件374
第四节中国企业海外并购的资金安排376
一、概述376
二、中国企业海外并购融资的实践378
附录1股权收购协议模板中英对照381
附录2海外并购案例：世纪游轮收购以色列游戏运营公司Playtika422
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代序：实施交易，防范风险
本书的两位作者任谷龙，韩利杰是中国新一代律师的杰出代表。他们虽然年轻，但其学历和经历使之具备了优秀跨境交易律师的素养和经验。在接受国内外法学教育之后，两人分别在国内外大型知名律所开始职业生涯，在各自的执业岗位上积累了十余年的跨境交易实务经验。十几年前我从贝克麦肯思Baker
&
McKenzie芝加哥办公室借调到贝克麦肯思上海办公室时，恰逢利杰从美国法学院毕业后加入该所。我们有机会一起参与了很多项目，合作默契，形成了亦师亦友的亲密关系。之后，我们各自工作岗位多有变动，但一直保持着密切的业务交流和私人友谊。多年以来，利杰有机会在国际律所不间断地参与多起全球性大型基础设施和能源投资项目，除跨境投资和并购之外，在项目融资领域积累了丰富的实战经验。我结识谷龙虽然时间不长，但对他参与和主持的许多重大海外投资项目多有了解，他可以从专业角度理解和处理这类复杂的、技术性的项目。近几年，每当我从深圳回北京到中国政法大学开设律师实务课程时，我都会请他们二人到学校给学生讲授对外投资和项目融资实务课程。他们的授课结合实际，生动丰富，是学院派教授无法替代的风格，大受欢迎。
大约二十年前，中国开始提倡和实施走出去国家战略。记得千禧年刚过不久，我当时执业的美国中西部律所接受中国公司委托，在美国和其他地区进行投资和收购活动。起初，中国公司的项目规模不大，交易结构也相对简单，但没过几年，交易规模和密度迅猛增加。2005
年前后我第一次有机会参与超过十亿美金的对外投资项目。近十年以来，对外投资一浪高过一浪，规模、密度、模式和架构不断翻新，数十亿，甚至上百亿美金的投资项目屡见不鲜。随着
一带一路战略的实施，在国家支持和提倡之下，包括国企、民企和各类投资性机构在内的中国企业再次加速对外直接投资步伐，尤其是在基础设施、工程承包、大型能源项目建设和运营领域，中国企业以各种身份投资方、承包商、建筑方、运营维护商、贷款人等加入这些多国、多方参与的巨无霸项目，成为这些以项目为单位的国际经济体的主体。此类大型国际项目，交易结构极其复杂，往往涉及政府特许、公私联营、财团融资、相互持股、并购、购销等错综交织的商业和法律关系，多个参与方的长期合作关系依赖几十个，甚至上百个不同类型、适用不同管辖区法律的合同。交易结构的复杂，对律师的专业知识和经验提出极高的要求。据我所知，全球只有为数不多的大型国际律所包括总部设在中国的几家律所拥有处理此类大型国际项目的能力。本书的两位作者，是中国律师中经历过大型国际项目的历练，精通国际和国内有关法律，具有实际操作经验的技术流年青律师。他们合著的这本实务专著，内容翔实，叙述清晰，具有很高的实务指导价值。
本书以海外投资中大型项目投资、建设和并购中常见的法律文件与谈判要点分析为主线，一方面以国际通行的英美法文本为基础介绍常见法律文件，另一方面结合十几年的从业经验，从中国企业的视角介绍交易流程，在法律文本基础上分析谈判要点。实践经验穿插于文本分析之中，具有很强的可读性和实用性。本书对境外投资及并购的常见法律文件进行介绍时，部分文件进行了逐段逐句分析，不仅介绍最新的国际惯例，也结合当前中国企业的海外实践，突出谈判中的应用、前瞻性和实践性兼顾。宏观上利于读者快速了解各类法律文件的结构与内容，微观上有助于把握谈判要点，在谈判过程中掌握主动。
本书的另一个特色是贯穿投资与融资相结合的想法，前后呼应，着重介绍了
项目投资和并购融资的实践，这在国内出版的同类著作中独树一帜。作为一本以实务技术见长的著述，本书不但能为投资企业的项目规划和交易文件的起草和审查提供指引，而且通过法律文本、语句的具体分析，对交易中经常遇到的法律风险进行提示。这些风险提示，是作者多年实践经验的提炼，对于大多数缺乏大型国际投资项目经验的中国企业来说，尤其宝贵。
北京大学国际法学院教授
满运龙
一、承购协议概述
承购协议Offtake
Agreement一般用于电力、矿产、能源、油气、化工等项目，约定项目建成后的产品如矿产品、油气等的销售。购电合同也是承购协议的一种。承购协议在项目开发阶段非常关键。项目公司和为项目提供贷款的融资方都高度关注项目完工后是否有长期产品购买商，从而可以长期获得稳定的销售收入。如果项目产品未能落实有资信的买方，融资方通常不愿提供融资，项目公司的董事会或股东方也不会批准项目的动工。通常来说，承购协议在项目公司与买方之间签订。项目公司希望确保其产品的长期、稳定的销售，而买方则需要购买项目产品自用或满足客户需要。近年来，常见小型项目公司和有意投资项目的投资方签订长期承购协议，投资者直接与项目公司签订融资协议，为项目公司提供融资，以保障项目的运营。通过这种安排，投资者与项目公司之间达成了一种互利关系，使得小型项目公司可以获得原本很难获得的前期资本投资，以启动项目。承购商也可以获得长期稳定、价格有优势的产品供应源，从而带来丰厚的利润。
二、承购协议的特点
一承购
为了定价的准确性，承购协议须计算原材料等成本。承购协议常用于一般矿产能源买卖，此类交易一般有很长的供应链，包含大规模的运输和加工阶段。项目的供应链包含多个步骤，每个步骤都需要分别计算价格。从矿井到港口的地上运输工具就很多样，可以采用卡车、铁路或者矿浆管道进行运输。一旦原材料到达港口，则需根据目的港距离、原材料的含水量支付船运费并投保。若供应链中需要熔炼和提炼步骤，则还需加入处理费用和提炼费用。供应链价格的多变性为承购各方对于价格条款的磋商提供了广阔的空间。因此，常常需要磋商以下内容：何时、并由谁来确定产品价格;目的港的选择;处理费和提炼费的确定。各方需对这些条款性质、条款之间的相互作用以及供应链的总体认识具有确切的理解，这一点非常重要。
二担保
项目成型后，融资方常常会对项目资产采取担保措施以保障其债权。担保使得承购协议与贷款项下的违约条款挂钩，是减轻融资方风险的重要因素。当承购者在早期获得担保后，承购者和将来出现的贷款人之间对于协议条款的争议可能会影响项目公司取得额外的项目融资。因此，为了避免潜在的条款冲突，促成额外的项目融资，项目投资者需要与项目公司协商并认可银行的一般原则性条款，并将之用于承购项目的融资交易。
三、承购协议的主要条款
一期限Term
承购协议的承购期限通常视标的物实际情况而定。在合同条款中，可能会约定为除本协议另有约定或买卖双方一致书面同意解除本协议外，本协议承购期限为自某一日期如商业运营首日起【*】年。买卖双方同意，如双方均未在上述协议期间届满前【*】个月书面提出不再续期的意见，则本合同技术服务期限自动续期【*】年。
二先决条件Conditions Precedent
承购协议的先决条件一般包括：当事方内部董事会决议的批准以及项目公
司所需要获得的政府批准。有的项目公司希望将融资交割Financial Closing
作为其供货的先决条件。而承购商则希望项目公司义务生效的前提条件必须在某一确定期限内达到。双方可以就其各自义务的生效条件进行协商，且必须清楚地规定在合同中。
三价格与付款Term of Payment
在确定协议价格时，双方应就协议价格是否包含其他税费等问题协商一致。在承购协议中，应规定在特定日期之前，项目公司应向承购者提交发票，说明提供产品的数量、价格以及计算标准。若承购方为项目贷款人，则双方可以约定以交付货物作为贷款清偿的方式。
四质量与数量Quality and Quantity
产品质量要求通常会作为单独的附件，列于合同正文后。如果买方确有理由认为交付货物不满足合同约定，则有权拒收。数量是承购协议中格外重要的条款，数量条款一般会约定买方购买项目每日历年预计产出的最低比例，如70%。日历年也称为自然年度，是指在协议有效期内的每年1
月1 日至当年12 月31 日。
产品规格通常由买方指定，但也可能由双方共同确定。
五交付计划Delivery Schedules
关于交付计划，协议可能会约定在本协议有效期内的每一日历月首日，卖方应向买方提供此后十二个月的预计产量及交货计划。此外，交货日期Delivery
Date可能约定为凭通知TBA。
六运输条款Deliveries
一般情况下，卖方供货时需同时持有记载着付款信息及货品描述的商业发票、保险单据以及货品质量和重量的证明文件。对于运输工具的选择，双方需事先在合同中达成一致，并写明由哪一方负责联系运输事宜。在货物装载到运输工具之前，双方一般会要求运输者提供一个其货舱清洁的书面证明，具体的规定一般约定在运输合同中，并在承购协议中作出大致的要求。
七检测与检查Testing and inspection
测试和检查由卖方负责，具体合同条款通常是卖方按照某标准如国际通行标准对买方交付货物进行测试和检查，并在完成测试和检查后立即将结果通知卖方。如果买方认为收到的货物不符合合同约定，应及时将不符合Non-conformance项通知卖方，双方共同重测该货物，并选取下列某一方式作为救济手段： 1.
卖方支付违约金;2. 买方拒收;3.
卖方重新交货如果卖方认为该不符合项不成立，则应将该事项提交争议解决，要求专家确定是否该货物符合合同约定，并提供救济方法。
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