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| 編輯推薦： |
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判例制度并非英美法系的专利产品，而是两大法系的共识所在。作为一项具有浓郁中国特色的判例制度，案例指导制度的目的在于准确、统一地适用法律而非创制法律。本书是一部深入研究这一制度的学术专著，指出我国指导性案例适用率低，且大部分是隐性适用，现行案例指导制度在案例生成、案例效力、案例适用以及案例配套建设等方面存在诸多问题。本书认为，推进我国案例指导制度建设是一项复杂的系统性工程，需要与改革审级制度、优化*人民法院的职能定位等同步推进；需要健全指导性案例的适用程序，完善指导性案例适用的保障机制，推动指导性案例的显性适用。
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| 內容簡介： |
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本书在对案例指导制度作理论概述与域外比较研究的基础上，分析了我国案例指导制度的运行现状及存在的问题，并提出了对该制度运行方式的建议。
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| 關於作者： |
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陈树森，1981年生，山东临沂人，复旦大学诉讼法学博士、西南政法大学民商法学硕士，上海市高级人民法院民二庭审判员。先后在《人民司法》、《法律适用》、《中国司法鉴定》、《理论界》、《法治论丛》等刊物上发表论文三十余篇，参与撰写《侵权责任法疑难问题案例解读》等图书四部，在中国法学青年论坛、全国法院系统学术讨论会等论文评比中获奖十余次，参与最高人民法院重点调研课题、上海市法学会课题等十余项。
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| 目錄：
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总序1
序1
导论1
一、 研究背景及意义1
二、 研究现状2
三、 研究方法、创新尝试4
第一章 案例指导制度的理论概述7
第一节 案例指导制度的概念分析7
一、 案例的含义7
二、 指导性案例的含义9
三、 案例指导制度的含义11
第二节 我国指导性案例的效力定位12
一、 指导性案例效力的政策解读12
二、 指导性案例效力的理论探讨14
三、 指导性案例效力的基础来源17
第三节 案例指导制度的功能定位23
一、 案例指导制度的本质属性23
二、 案例指导制度的适用场域27
三、 案例指导制度的价值追求33
第二章 域外判例制度的考察及启示38
第一节 英美法系的判例法38
一、 英国的判例法38
二、 美国的判例法44
第二节 大陆法系的判例制度47
一、 德国的判例制度48
二、 日本的判例制度57
三、 法国的判例制度59
第三节 域外判例制度对我国案例指导制度的启示62
一、 域外判例制度的共性考察62
二、 域外判例制度的个性考察66
三、 域外判例制度对我国建立案例指导制度的启示69
第三章 我国案例指导制度的实践运行及问题剖析71
第一节 我国案例指导制度的实践探索与制度建设71
一、 我国案例指导制度的实践探索71
二、 我国案例指导制度的制度建设74
第二节 我国案例指导制度运行的实证考察77
一、 案例适用情况的实证考察77
二、 案例适用方式的实证考察88
第三节 我国案例指导制度的问题梳理92
一、 指导性案例生成上的行政化92
二、 指导性案例效力规定不完善99
三、 指导性案例实践能力不娴熟100
四、 指导性案例配套制度不健全108
第四章 案例指导制度与审级制度111
第一节 判例制度与审级制度111
一、 审级制度的原理111
二、 审级制度与判例效力的关联115
第二节 我国现行审级制度与案例指导制度120
一、 我国现行审级制度存在的问题120
二、 我国现行审级制度与案例指导制度的运行124
第三节 我国审级制度的改革重构128
一、 建立多元化的审级制度129
二、 不同审级法院进行职能分层132
第五章 案例指导制度与最高人民法院134
第一节 最高法院与法制统一134
一、 最高法院的法制统一职能134
二、 最高法院在判例制度中的功能定位138
第二节 最高人民法院在案例指导制度中的功能缺失140
一、 最高人民法院作为指导性案例创制主体的缺失140
二、 最高人民法院对于指导性案例效力的支撑不足145
第三节 最高人民法院在案例指导制度中的功能重构150
一、 最高人民法院在指导性案例生成中的功能150
二、 最高人民法院在指导性案例效力中的功能154
三、 最高人民法院在指导性案例配套中的功能156
第六章 案例指导制度的运用161
第一节 指导性案例适用的前提161
一、 什么因素类似161
二、 何为类似165
三、 如何判断类似166
四、 区别技术的运用168
第二节 指导性案例适用的载体169
一、 裁判要点的形成170
二、 裁判要点的功能171
三、 裁判要点的适用173
第三节 指导性案例适用的程序179
一、 指导性案例适用的启动机制179
二、 指导性案例适用的辩论机制181
三、 指导性案例适用的说理机制183
四、 违反指导性案例的约束机制185
五、 指导性案例的文书引述机制186
代结语：全面推进依法治国背景下案例指导制度的发展图景188
参考文献191
后记205
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| 內容試閱：
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总序
编辑出版《上海法学文库》是一项很有意义的工作，它有助于推动上海的法学研究和培育法学新人。近两年，上海市法学会发布了几十项课题，通过招投标的形式让会员承接，在已完成的项目中，有的产生了较好的社会影响，有的还得到了较高层次的奖项。法学会每年还组织一些规模不等的研讨会、报告会，为会员更好地从事教学、科研和法律事务工作搭建交流的平台。上述服务会员、凝聚会员的努力，得到了广大会员的肯定。在2005年年初的理事会和常务理事会上，大家对法学会工作提出了新的要求，希望采取一些措施，有利于多出成果、出好成果；多出人才，尤其是扶持一批有潜质的法学新人。法学会采纳了大家的建议，经酝酿筹备后，《上海法学文库》（以下简称《文库》）正式起步了。
在起步之际，我想就《文库》的编辑理念向大家作以下说明。
作为《文库》，它应当具有包容性。法学学科所有专业的论著，包括论及法律实务中理论问题的专著，都可以纳入《文库》之中；只要坚持宪法确立的各项原则，凡言之有物、言之有据的学术著作，都可以纳入《文库》之中。
作为《文库》，它应当具有学术性。我们希望列入《文库》的著作，理论上应有所创新，即使是实务类的著作也是如此，当然，实务类的著作还应当具有很强的应用价值。为了保证《文库》的质量，我们借鉴了国内已有的做法，采用较严格的评审制度对书稿加以筛选。
作为《文库》，它应当具有连续性。独木不成林，几本书则免称《文库》。我们将着眼于长远，以记录我国法治进程、民主政治建设的轨迹为己任，不断推出能够反映上海法学研究新水平的作品，不断推出上海的作者，特别是青年作者。这项工作如果能够得以持续，若干年后，我们一定会为《文库》积厚流广而感到万般欣慰。法学会是铁打的营盘流水的兵，但愿今天我们所作的决策，因为它的正确，而为后人所沿用。
最近几年，社会科学迎来了又一个春天。国家高度重视社会科学的发展，对社会科学的投入大大加强，文化体制改革给出版、发行领域也带来了深刻的变化，学术著作出版难的情况明显缓解，精品学术书稿更是抢手货。在这样的背景下，编辑出版《文库》，没有质量意识、市场意识是不行的。我们要为精品学术著作的出版提供方便，也要为有光彩但还略嫌稚嫩又出版无门的作品提供出路，更要防止降低要求，让不符合《文库》标准的作品滥竽充数、出外快，那样，最终砸的是《文库》的牌子。
《文库》已经起步了，所有的作者、评审者、编辑、编务和发行人员，以及法学会的同人如果能够齐心协力将它做好，那可是功德无量啊！
沈国明2005年10月1日
序
制定法和判例对法律的实施均具有重要价值，这也是两大法系在重视完善立法的同时，判例制度持续受到高度关注的原因所在。我国要进行法治国家、法治政府和法治社会一体化建设，建构科学的案例指导制度必不可少。目前，我国的案例指导制度刚刚起步，伴随最高人民法院出台《关于案例指导工作的规定》，以及党的十八届四中全会提出要加强和规范司法解释和案例指导,各级法院都对案例指导工作倾注了相当的热情。最高人民法院周强院长更是明确要求：人民法院必须从坚持和完善中国特色社会主义司法制度的战略高度，持续推进人民法院案例指导工作，将其作为人民法院的一项常态性、基础性工作来规划和部署，以充分发挥案例指导制度在审判执行工作中的重要作用。同时，案例指导制度也受到我国法学理论界的广泛关注，对案例指导制度的研究在不断升温，有不少关于案例指导制度的著作和文章问世。呈现在读者面前的《我国案例指导制度研究》就是其中一部。
本书的作者陈树森法官是我指导的博士生。这部著作是在他的博士论文的基础上修改形成的。在他准备以案例指导制度作为博士论文的选题时，我就提醒他，中国案例指导制度研究是一项复杂的系统工程，需要多方面的知识储备。建议他不仅要从法院实证角度进行分析，更要注重比较法上相关经验的汲取与借鉴；不仅要从司法方法论层面进行思考，更要注重与审级制度等民事诉讼原理有机结合；不仅要剖析案例指导制度本身，更要立足整个诉讼制度和司法体制来对案例指导进行审视反思和制度建构。在博士论文写作过程中，他较好地处理了上述问题。通读下来，在有关案例指导制度的众多著述中，这部著作有三个方面的特色：
一是浓郁的问题意识。虽然最高人民法院已经确立了案例指导制度，并发布了一定数量的指导性案例，但该制度在实践中发挥的作用却非常有限，并未实现预期的制度价值。问题究竟出在哪里，实际上正是本书研究的切入点。本书通篇都贯穿了对案例指导制度本身以及与其他司法制度衔接上的反思与检讨，透露出浓郁的问题意识。
二是宽阔的研究视野。众所周知，一提及判例必涉及英美法系。在一定程度上，判例几乎是英美法系的代名词。但大陆法系国家和地区同样存在判例，并且判例在它们的司法实践中发挥了重要的作用。本书在研究过程中，并未拘泥于对英美判例法的借鉴，而是将研究的笔墨更多触及了与我国在司法制度、法律文化等较为相近的大陆法系国家和地区。通过对两大法系判例制度的系统考察，为我国案例指导制度的健全完善汲取了知识资源。
三是深入的理论思考。作为一项重要的司法制度，判例制度并不是孤立存在并发挥作用的，需要以审级制度等为前提和基础。域外的司法实践也充分表明，脱离了审级制度，判例难以发挥出应有的作用。在本书中，作者对当前案例指导制度存在问题的研究，也并不拘泥于该制度本身，而是将研究的视野扩大到更深层次的审级制度、法院功能定位等方面。其研究成果，相信对未来我国案例指导制度乃至审级制度的完善和发展具有相当的价值。
树森毕业于西南政法大学，攻读的是民商法专业，获得学士、硕士学位。在硕士学习期间就发表了不少论文，表现出了浓厚的学术兴趣和天赋。到法院工作之后，在从事审判和调研工作的同时，仍保持着较为旺盛的学术热情，发表了不少有影响的学术文章，参与了许多课题研究，也多次在中国法学青年论坛、全国法院系统学术讨论会、诉讼法学会等论文评比中获奖。所以当他申请跨专业报考我的博士生时，我欣然同意。在跟随我学习的四年时间里，正是我主持的复旦大学司法研究中心学术活动开展最多的时期。在该阶段，他积极参与了个案全过程教学法的创建、与多家法院合作探索的现代庭审方式改革等方面的研究和实践工作，展现出了较高的学术研究能力、严谨的治学态度以及丰富的实践经验，对上述改革作出了重要的贡献。
现在，树森的研究成果经过上海市法学会的严格评审，纳入上海法学文库，即将出版。作为他的导师，我为他在学术研究道路上付出的努力和取得的成就感到欣慰。也祝他在今后的实务工作和学术研究中取得更大的成就。
章武生2016年11月于复旦园
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